Трудовые отношения. Полномочия и ограничение полномочий генерального директора. Чем отличается генеральный директор от директора? Полномочия, права и обязанности, порядок назначения и увольнения

(Статья была подготовлена для журнала "Юрист компании" и опубликована в №7 за 2008 г.)

Дмитрий Замордуев, Кандидат юридических наук, преподаватель МГЮА

В ЭТОЙ СТАТЬЕ

• Какими способами можно ограничить полномочия руководителя
• Можно ли вместе с полномочиями делегировать ответственность за их исполнение
• Как оформить передачу полномочий исполняющему обязанности гендиректора

Статус руководителя юридического лица многоаспектен. Он регулируется сразу несколькими отраслями права. В основном применяются нормы корпоративного и трудового права , а также нормы других отраслей. Это фактически ведет к хаосу в правовом регулировании деятельности руководителя. И несоответствие терминологий разных отраслей права - еще не самая большая беда. О том, какие сложности возникают у компаний в связи с тем, что статус руководителя регулируется несколькими отраслями законодательства, читайте в этой статье.

Гендиректор - одновременно и работник, и представитель работодателя

Руководитель - это орган управления организации, который реализует полномочия работодателя в соответствии с Трудовым кодексом. Его широкие полномочия в этой сфере иногда заставляют забыть о том, что он такой же работник, как и другие, что у него те же обязанности и те же гарантии защиты его прав. Например, раньше встречались компании, в которых бухгалтеры не начисляли гендиректору зарплату. Даже сейчас иногда на той стадии, когда фирма только начинает работу и гендиректор является ее единственным сотрудником - ему за этот период не начисляется зарплата. Конечно, это неправильно - зарплата руководителю должна начисляться с момента создания общества. Если в компанию придет с проверкой инспекция по труду, проверяющие обязательно обратят внимание на это нарушение.

Кроме этого, трудовая функция руководителя организации заключается в «управлении корпорацией». Эту часть его деятельности регулирует корпоративное право. Руководитель наделен широкими полномочиями. Его деятельность в сфере управления сродни предпринимательской, так как целью является ведение бизнеса и зарабатывание денег. Вследствие этого, значительная часть содержания полномочий руководителя урегулирована именно нормами корпоративного права.

Таким образом, все права и обязанности руководителя я предлагаю разбить на три блока. Во-первых, это его права и обязанности как работника (установлены Трудовым кодексом). Во-вторых, это полномочия работодателя, которые гендиректор реализует в трудовых отношениях (издание приказов, формирование штата сотрудников и др.). В-третьих, это права и обязанности по управлению организацией, которые служат непосредственным наполнением трудовой функции гендиректора.

Статус руководителя зависит от статуса возглавляемой им организации

Одна из особенностей статуса руководителя по сравнению с другими работниками - его права и обязанности не ограничиваются теми, что перечислены в Трудовом кодексе. Для установления его статуса нужно обращаться к специальным федеральным законам об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц (об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и т.п.), учредительным документам, локальным нормативным актам (положение о гендиректоре, трудовой договор и, возможно, должностная инструкция).

Юрист, разрабатывающий локальные нормативные акты компании, может попытаться объединить нормы, регулирующие труд руководителя, в одном акте или разбросать их по нескольким документам. Это лишь дело вкуса и предпочтений.

Говоря о компетенции руководителя акционерного общества в самом общем виде, можно отнести к ней все вопросы руководства текущей деятельностью общества за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества. Данное правило получило свое отражение в арбитражной практике и действует в отношении большинства других организаций. Наиболее яркий пример: гендиректор руководит текущей деятельностью и представительствует без доверенности от имени общества. Это одно из основополагающих прав руководителя, которое обеспечивает стабильность хозяйственной деятельности юридического лица. Кроме того, гендиректор утверждает штаты, издает приказы и т.д. Аналогичные нормы есть и в законодательстве об ООО.

Несмотря на определенное единообразие в закреплении полномочий единоличного исполнительного органа, содержание трудовой функции руководителя той или иной организации в определенной мере будет зависеть от организационно-правовой формы и формы собственности юридического лица. Например, в соответствии с п. 4 ст. 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» руководитель не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.

Правление не может контролировать деятельность гендиректора

Тут мы подходим к вопросу о том, каким образом хозяйственное общество может ограничить полномочия руководителя. Существуют следующие способы:

1. Общество может четко определить уставом и локальными нормативными актами полномочия гендиректора, запретив ему совершение определенных действий. Заметим, что этот метод зависит от мастерства юриста, который будет составлять перечень этих полномочий и ограничений.
2. Можно определить цели и направление, в котором должен действовать руководитель. В таком случае, руководитель обязан действовать в рамках достижения установленной цели. Но при этом следует опасаться неопределенности при формулировании цели. Если, например, цель определяется как деятельность в соответствии с интересами общества, - это слишком общая формулировка. Она потенциально создает возможность для попыток расширительного толкования и злоупотреблений со стороны гендиректора.
3. Юрист, составляющий учредительные документы и локальные нормативные акты, может воспользоваться наработками корпоративного законодательства. Например, можно перераспределить полномочия между органами управления, введя ограничение по суммам заключаемых руководителем сделок (по аналогии с порядком одобрения крупных сделок). Можно ввести ограничения и по субъектному составу (яркий пример - особый порядок заключения сделок с заинтересованностью), а также по целям сделки
4. Наконец, в хозяйственном обществе можно создать коллегиальный исполнительный орган (далее - правление). Однако, данный способ представляется недостаточно эффективным. Во-первых, правление не может принимать решения достаточно оперативно. Во-вторых, полномочия, которые устанавливает для этого органа корпоративное законодательство, не столь значительны, чтобы сильно ограничить волю руководителя. К тому же правление законодательно не наделено правом контроля над единоличным исполнительным органом. Более того, гендиректор руководит работой правления в качестве Председателя. То есть данная мера по ограничению полномочий руководителя не очень эффективна, хотя в принципе, вполне применима.

Что касается ООО, то очень часто встречается заблуждение, что там можно перераспределять полномочия единоличного исполнительного органа посредством отнесения их к компетенции совета директоров. Но это неверно. В ООО совету директоров может быть доверен только очень узкий перечень функций. И руководство оперативной деятельностью общества данному органу передать нельзя. Это было бы нарушением законодательства. В ООО руководство оперативной деятельностью общества можно передать только правлению.

Руководителя наказывает тот, кто его назначил на должность

Перейдем к вопросу ответственности руководителя. Так как его полномочия закреплены в отдельных отраслях законодательства, вопросы ответственности регулируются этими же отраслями.

Широкие полномочия руководителя подразумевают расширение зоны и размеров его ответственности. В настоящее время Трудовой кодекс предусматривает императивную норму в отношении полной материальной ответственности руководителя. То есть гендиректор в данном случае рассматривается как работник. Но, в отличие от рядовых работников, он отвечает за весь прямой действительный ущерб, что он причинил, не ограничиваясь рамками своей зарплаты.

При этом возникает вопрос: а можно ли взыскать убытки, то есть еще и упущенную выгоду? Долгое время за убытки руководители не отвечали. Но сейчас есть норма, которая позволяет расширить рамки ответственности руководителя и попытаться взыскать с него полностью убытки, причиненные его неадекватными или умышленными действиями. Но нужно помнить, что убытки можно взыскать, только при следующих условиях.

1. взыскание убытков должно быть прямо предусмотрено федеральным законом,
2. убытки возмещаются, если причинены в результате виновных действий,
3. расчет убытков должен производиться согласно статье 15 Гражданского кодекса.

Сложность в применении норм об ответственности руководителя заключается в определении субъекта, который будет привлекать его к дисциплинарной и материальной ответственности. Ведь руководитель сам является представителем работодателя. Кто, в таком случае будет представлять работодателя по отношению к самому руководителю? Я считаю, что это должен быть тот орган, которому даны полномочия по назначению руководителя и заключению с ним трудового договора. Причем этот орган может назначить конкретное ответственное лицо, которое будет осуществлять действия по привлечении руководителя к ответственности. Здесь можно провести аналогию с назначением лица, которое вправе подписать с руководителем трудовой договор. Поручить решение вопросов, связанных с процедурой привлечения гендиректора к ответственности можно, например, Председателю общего собрания акционеров или начальнику отдела кадров.

Правда, я не встречал примеров, когда руководителя пытались бы привлечь к дисциплинарной ответственности, так как в отношении него существует более эффективная мера - расторжение трудового договора без объяснения причин (п. 2 ст. 278 ТК РФ).

Важная особенность статуса руководителя - возможность привлечения не только к материальной, но и уголовной и административной ответственности. Причем в последних двух случаях руководитель выступает не просто как физическое лицо, а как должностное лицо, осуществляющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.

Заместителю можно передать полномочия, но не ответственность

Теперь обратимся к проблеме делегирования полномочий руководителя. Рассмотрим ее в совокупности с распределением ответственности.

Если мы рассмотрим вертикальное делегирование, когда руководитель передает полномочия своим заместителям, нужно помнить, что вместе с полномочиями нельзя делегировать и ответственность. Руководитель должен учитывать, что только он будет отвечать в случае проблем с законом.

Еще один аспект делегирования полномочий - горизонтальное делегирование, когда руководитель передает свои полномочия временно исполняющему обязанности, например, в связи со своей болезнью или командировкой. Необходимость в решении этого вопроса может возникнуть у каждой компании. И решить его нужно не только оперативно, но и юридически грамотно. В противном случае делегирование с правовой точки зрения является ущербным и сделки, совершенные ВРИО, могут быть оспорены заинтересованным лицом. Сейчас существует два варианта оформления горизонтального делегирования.

1. Гендиректор издает приказ о назначении ВРИО. Довольно долго арбитражная практика считала, что этого акта достаточно, чтобы вся совокупность полномочий перешла к новому лицу. Но я считаю, что это неправильно. Во-первых, юридическое лицо приобретает права и обязанности только через определенные законом органы. А такого органа, как ВРИО, в законе нет. Даже если вписать его в учредительные документы, такой орган нельзя наделить какой-либо компетенцией, так как все полномочия распределяются между теми органами, которые прямо указаны в законе. Во-вторых, с точки зрения трудового права, перевод кого-либо для замещения временно отсутствующего гендиректора должен производиться по соглашению двух сторон: работника и работодателя, заключаемому в письменной форме. В-третьих, при назначении ВРИО гендиректор не может рассматриваться как представитель работодателя. Ведь трудовой договор с руководителем заключает общее собрание или совет директоров, в чьей компетенции находится назначение гендиректора. Следовательно, для делегирования полномочий приказа недостаточно.
2. Второй вариант нужно признать более правильным. Он стал возможен после внесения изменений в законодательство. Часть 4 статьи 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» - предусматривает возможность назначения временного исполнительного органа. Именно этим путем и нужно идти при делегировании полномочий. Правда, такое назначение возможно лишь в определенных ситуациях. При этом компетенция единоличного исполнительного органа передается в полном объеме, о чем прямо сказано в законе. Однако компетенцию временного единоличного органа можно и ограничить в уставе. К сожалению, в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» аналогичная норма пока еще не появилась.

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 марта 2002 г. № Ф03-А51/02-1/455; Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 июня 2003 г. № Ф09-1344/03-ГК.

Казалось бы, простой вопрос, а сколько сложных ситуаций он порождает на практике! С какого момента новый генеральный директор общества вступает в должность и приобретает соответствующие полномочия? Кто должен подписывать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ? С какого момента бывший генеральный директор утрачивает свои полномочия? Как срок полномочий генерального директора соотносится со сроком его трудового договора? Вот лишь основные вопросы, которые возникают на практике. Попытаемся ответить на них.

С какого момента новый генеральный директор приобретает соответствующие полномочия?

Этот вопрос крайне важен. Он него зависит легитимность подписи на распорядительных документах, обязательность указаний генерального директора и т.д. Ответить на данный вопрос можно следующим образом. Генеральный директор (или другой единоличный исполнительный орган общества) считается наделенным соответствующими полномочиями с момента принятия решения общего собрания участников (акционеров) об освобождении от должности бывшего директора и назначении нового лица на соответствующую должность. Таким образом, датой наделения соответствующими полномочиями будет дата, указанная в протоколе общего собрания участников (акционеров) общества. И именно с этого момента вновь назначенный директор может подписывать документы, заключать сделки от имени общества, выдавать доверенности. Прекращаются же полномочия единоличного исполнительного органа общества с момента, когда конкретное лицо освобождено от соответствующей должности также решением общего собрания участников (акционеров). Следует сказать, что в уставе общества может быть предусмотрено, что директора назначает Совет директоров. В этом случае все вышесказанное будет верно для решения Совета директоров, а не общего собрания участников.

Кто должен подписывать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц)?

Ответ на данный вопрос следует из ответа на предыдущий вопрос. Дело в том, что подписывать указанное заявление должно уполномоченное лицо. Акцент следует сделать именно на слове "уполномоченное". А таковым, как мы выяснили ранее, является вновь назначенный генеральный директор. Казалось бы, зачем вообще отвечать на данный вопрос, если все так ясно? Это так, но не совсем. В целях предотвращения рэйдерских захватов регистрирующий орган (ФНС) издал соответствующее письмо, в котором было указано, что надлежащим является подписание указанного заявления именно бывшим директором, а не вновь назначенным. Данное указание противоречило законодательству и было признано арбитражным судом недействительным и не подлежащим применению. Но путаница так и осталась.

Кроме того, следует учитывать, что обязанность по внесению изменений в ЕГРЮЛ имеет очень важное значение для юридического лица. И данную обязанность следует выполнять. Для примера опишу следующую ситуацию. Допустим, 01 февраля 2010 года освобожден от должности генеральный директор и назначен новый. Соответственно, в течение 3 дней общество должно было внести в ЕГРЮЛ соответствующие изменения, но не сделало этого. А 10 февраля бывший директор заключил с кем-нибудь какую-нибудь сделку от имени общества. Контрагент, в целях проверки полномочий взял выписку из ЕГРЮЛ, где в качестве лица, имеющего право действовать без доверенности от имени общества до сих пор был указан бывший директор. Сделка заключена и должна исполняться обществом. А при доказывании ее недействительности в суде необходимо будет доказать, что контрагент знал (или должен был знать) об отсутствии полномочий бывшего директора. Контрагент предъявит полученную выписку, которая будет свидетельствовать о его добросовестности. В этой ситуации решение суда не обязательно состоится в пользу общества.

Соотношение срока полномочий генерального директора со сроком его трудового договора

Вопрос очень непростой и неоднозначный. До сих пор нет единой позиции по поводу того, каким законодательством должны регулироваться правоотношения с генеральным директором- трудовым или корпоративным. Но можно дать определенные рекомендации. С генеральным директором заключается срочный трудовой договор. И желательно, чтобы его срок совпадал со сроком, на который назначается данное лицо в соответствии с уставом. Почему это так важно? Дело в том, что если срок трудового договора истекает и ни одна из сторон не заявит о его прекращении, то он преобразуется в трудовой договор на неопределенный срок. Соответственно меняются и основания увольнения. Уволить в этом случае директора после истечения срока его полномочий, закрепленных в уставе будет сложно. Таким образом, чтобы избежать указанной проблемы необходимо, чтобы сроки полномочий и сроки трудового договора соответствовали. И перед истечением данных сроков необходимо провести общее собрание участников (акционеров), на котором будет принято решение о прекращении трудового договора в связи с истечением его срока.

04.10.2017
События. ЦБ России «подрезал» российские ICO. Регулятор не смирился с размещением цифровых активов. ЦБ России выступил с рекомендациями отказаться от расчетов по сделкам с цифровыми активами, в частности с криптовалютами. В сентябре было анонсировано сразу несколько размещений цифровых активов на инвестиционной площадке «Восход». Состоятся они или нет, пока неизвестно, но ставить точку в этой истории рано - риторика властей противоречива, и не исключено, что ЦБ придется смягчить позицию.

04.10.2017
События. Граждане увлеклись коллективными инвестициями. Вложения в ПИФы обновили рекорд. В сентябре рынок коллективных инвестиций установил новый рекорд по чистому привлечению средств пайщиков. По итогам месяца управляющие компании привлекли в открытые паевые фонды более 7,6 млрд руб. средств граждан. При этом инвесторы наряду с облигационными фондами начинают проявлять интерес и к рисковым инструментам, увеличивая вложения в классические фонды акций.

04.10.2017
События. Микрозаймы попали в чужие руки. ЦБ России увидел риски утечки данных из МФО. Банк России сообщил о новой проблеме - жалобах клиентов микрофинансовых организаций на хищение персональных данных. Получив к ним доступ, злоумышленники берут онлайн-займы на чужое имя. Одни микрокредиторы винят во всем развитие онлайн-кредитования и хакеров, другие считают необходимым в первую очередь обезопасить себя от утечек внутри компании. Впрочем, пока серьезно озабочены безопасностью данных клиентов лишь единицы.

03.10.2017
События. Острова открылись для ФНС России. Британские Виргинские острова и Южная Корея исключены из черного списка. ФНС России обновила ежегодный список стран и территорий, не обеспечивающих обмен информацией для целей налогообложения с Россией. Из списка исключены Британские Виргинские острова и Южная Корея. Сейчас в нем осталось 108 стран и 18 территорий. В ФНС считают, что список будет сокращаться и дальше, и не ожидают перетока зарегистрированных на этих территориях компаний в другие юрисдикции. Вопрос подобной миграции уже трудно решить, говорят в службе,- доступных локаций в списке становится все меньше.

03.10.2017
События. В США возбуждено первое дело о мошенничестве с ICO. Бизнесмен Максим Заславский был пойман за торговлей несуществующей криптовалютой. Комиссия по ценным бумагам и биржам США возбудила первое в истории страны дело о мошенничестве, связанным с первичным размещением токенов. Внимание регулятора привлекла деятельность двух компаний - Diamond Reserve Club World (DRC World) и REcoin Group Foundation, принадлежащих предпринимателю Максиму Заславскому. Бизнесмен обещал инвесторам огромную прибыль, однако на деле оказалось, что никакой деятельности эти компании не ведут, а криптовалют, в которые вкладывались инвесторы, нет вовсе.

02.10.2017
События. Пенсии и депозиты ждет макростресс. Регулятор оценит системные риски финрынка. Участников финансового рынка ждет глобальная проверка на прочность - макропруденциальное стресс-тестирование ЦБ России. Помимо банков обязательными такие стресс-тесты станут для негосударственных пенсионных фондов. Сценарии пока не раскрываются, но с высокой вероятностью особое внимание регулятор уделит инвестициям в связанные компании с целью сокращения перекрестных вложений.

02.10.2017
События. Инвесторы возвращаются. Вложения в российский рынок вернулись к росту. Международные инвесторы, воодушевленные перспективами роста мировой экономики и динамикой цен на нефть, впервые с февраля начали возвращаться на российский рынок акций. По данным Emerging Portfolio Fund Research, объем вложений в российский фондовый рынок за минувший месяц превысил $324 млн - максимальную величину с начала года.

02.10.2017
События. Интеллектуальной собственности требуется мегамозг. ЦСР предлагает административный рывок в мир цифровых авторских прав. Центр стратегических разработок в докладе «Эффективное использование интеллектуальной собственности», являющемся частью предложений команды Алексея Кудрина по реформам после президентских выборов 2018 года, предлагает централизовать в едином госоргане политику управления интеллектуальной собственностью, спонсировать патентную активность российских структур за рубежом и готовиться к 2019 году к развитию автоматизированных систем управления ИС.

29.09.2017
События. Трудности корпоративного перевода. Догнали иностранных акционеров. В схеме централизованного раскрытия данных о корпоративных действиях обнаружилось уязвимое место - предоставление информации для иностранных акционеров на английском языке. Устранить его планируется в ходе реализации проекта «единого окна» раскрытия - путем стандартизации сообщений о существенных фактах, поступающих через учетную систему. Но это не решит проблему объемных документов, которые нельзя структурировать,- годовых отчетов, описаний сделок и т. п.

29.09.2017
События. ЦБ России отчитался о борьбе с киберугрозами. Регулятор пристально следит за информационными атаками на банки. Банк России активно противодействует информационным атакам на банки, участившимся в последнее время. Чтобы избежать распространения недостоверной негативной информации, сотрудники специального подразделения ЦБ дважды в день мониторят соцсети и блоги. Впрочем, нередко инициаторами информатак бывают сами банки накануне отзыва лицензии.

Иногда бывает, что существенный вред компании наносят не конкуренты и изменения в законах, а злоумышленные или некомпетентные действия ее руководителя. Так, как же учредителям или акционерам обезопасить себя от возможных материальных потерь, связанных с обширными полномочиями генерального директора?

Безграничные полномочия

Зачастую, составляя Устав Общества, учредители наделяют генерального директора практически неограниченными полномочиями, поэтому, исходя из положений статьи 58 действующего Трудового Кодекса РФ, для смены такого руководителя без его прямого согласия в оперативном порядке придется потратить много времени и сил. Нередко поставить точку в аналогичных ситуациях сможет только судебная инстанция . В качестве примера, можно привести довольно стандартную ситуацию, когда совет директоров ООО выясняет, что генеральный директор злоупотребляем предоставленными ему полномочиями, и откровенно ворует. Как следствие учредители принимают решение отстранить руководителя сначала от занимаемой должности, а затем уволить. Но принимая подобные решения, они забывают обратиться к Уставу, который, как правило, является типовым Учредительным документом и прописывает, что отстранение генерального директора от занимаемой должности и его увольнение относится к компетенции общего собрания акционеров, следовательно, решение принятое советом директоров будет считаться незаконным. Для того чтобы избавиться от нерадивого руководителя потребуется собрать совет акционеров компании, что само по себе потребует времени, а также не исключает того, что генеральный директор может являться акционером, обладающим некоторым количеством «голосующих» акций. Таким образом, затянувшийся процесс увольнения генерального директора приводит к потере ликвидных активов и нанесению материального ущерба компании. Безусловно, можно попробовать разрешить такую ситуацию, обратившись в правоохранительные органы, но оптимальным вариантом станет ее предотвращение.

Основания для ограничения

Действующий Гражданский Кодекс РФ предусматривает два основных нормативно-правовых основания при помощи, которых можно ограничить полномочия руководителя компании:

• 1.

  Учредительные документы (Устав);

• 2.

  Специальные договора (трудовой договор - контракт и т.д.)

Например, некоторые ограничения полномочий руководителя можно включить в договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором от имени компании, в части общей суммы сделки. При этом, договор будет ограничивать уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с полномочиями, определенными для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается сделка.

Что касается Учредительных документов, то Устав Общества, ограничивает уже имеющиеся полномочия руководителя по сравнению с тем, как эти полномочия определены в законе. Также в Уставе может содержаться ограничение полномочий, не предусмотренное законом. Например, статьи 78 - 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяют, что генеральный директор может совершать крупные сделки либо с согласия совета директоров, либо с согласия общего собрания акционеров, в зависимости от суммы сделки. При всем том, по Уставу руководителю может быть запрещено совершать любые сделки с недвижимым имуществом без одобрения совета директоров. Довольно часто возникают ситуации, когда с нанимаемым на должность руководителя компании работником заключается срочный трудовой договор, который после окончания срока действия, считается продленным на неограниченный срок (в соответствии с нормами статьи 58 ТК РФ), т.е. срочный трудовой договор, становится бессрочным. И если подобная ситуация не нашла отражения в Уставе компании, то может возникнуть существенная проблема с увольнением генерального директора.

Следующим важным моментом является определение минимального объема ограничений полномочий руководителя нормами действующего корпоративного законодательства РФ, которые сводятся к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов). Отсутствует определенность и в разграничении полномочий между руководящими органами Акционерного Общества. Законы используют только общие формулировки с широким диапазоном толкования, а на практике регулирование сводится к указанию таких органов, например, исполнительный орган Акционерного Общества - генеральный директор, высший орган управления Акционерного Общества - общее собрание акционеров.

Если же компетенцию руководителя акционеры никак не ограничивают, и она формируется так сказать «по умолчанию», что характерно для типовых Уставов, в его руках оказываются обширные полномочия по целому ряду существенных вопросов. При этом, генеральный директор может обладать и правом лично принимать решения по любым вопросам, которые не входят в компетенцию других органов управления общества, а именно: делегированию полномочий, формированию команды работников, установлению ценовой и тарифной политики компании, а также о том, как именно Общество, являющееся акционером или участником других хозяйственных Обществ, будет голосовать при принятии ключевых решений дочерних и зависимых предприятий. Таким образом, концентрация столь важных полномочий в руках одного человека несет серьезную потенциальную угрозу, особенно если не предусмотрены эффективные механизмы сдерживания. К сожалению, сдерживать полномочия руководителя необходимо и об этом свидетельствует практика.

Принимаем меры

Все способы сдерживания полномочий генерального директора можно разделить на три основные группы:

Профилактические меры

К первой группе способов ограничить полномочия генерального директора относят:

• 1.

  Создание системы сдержек и противовесов, которая будет наиболее результативна в Обществах, где присутствуют два крупных акционера, ведущих между собой борьбу за установление контроля над процессом управления деятельностью компании. Поэтому, если должность руководителя занимает один из них или его представитель, то второму акционеру необходимо, либо лично занять должность председателя совета директоров, либо назначить на данную должность свое доверенное лицо. При этом данная должность может быть наделена такими дополнительными полномочиями, как, например, решающим голосом на собрании совета директоров и т.д.;

• 2.

  Ограничение доступа к оригиналам Учредительных документов и к печати Общества. Как правило, для выполнения своих функций руководителю компании достаточно нотариально заверенных копий Учредительных документов. Что касается печати, то целесообразно передать ее на хранение главному бухгалтеру и детально регламентировать порядок использования;

• 3.

  Заставить генерального директора раскрывать о себе определенную и достоверную информацию при приеме на работу, например, о предыдущем месте работы, основных источниках и видах дохода, о составе семьи и т.д. Данная мера позволит установить наличие и степень связи кандидата на должность руководителя компании с потенциальными конкурентами или с криминальными структурами. В связи с этим рекомендуется в трудовом договоре, заключаемом с генеральным директором, в положении о порядке назначения на должность руководителя указать на то, что неполнота или недостоверность предоставленной информации, равно как ее искажение и сокрытие является основанием для увольнения. Кроме того, не запрещено устанавливать периодичность предоставления такой информации;

• 4.

  Установление прямой подотчетности главного бухгалтера совету директоров;

• 5.

  Проведение стороннего аудита деятельности генерального директора один раз в определенный период времени;

Законодательное ограничение.

Ко второй группе способов сдерживания полномочий руководителя относятся ограничения, устанавливаемые при помощи норм действующего Трудового Законодательства РФ, в части порядка заключения трудового договора и его содержания.

Здесь важно избегать применения типовых трудовых договоров. Рекомендуется продублировать в трудовом договоре ограничения полномочий генерального директора, которые содержатся в Уставе Общества, дополнив их более жесткими мерами ограничительного характера. Также в трудовой договор необходимо включить положение о том, что, если срок договора истек, а стороны не договорились о его продлении, то он прекращает свое действие.

Внесение изменений в Учредительные документы

К третьей группе ограничений причисляются наиболее эффективные меры по сдерживанию полномочий генерального директора. К ним относится внесение изменений в Учредительные документы (Устав) общества. В первую очередь в Устав нужно включить положение о том, что решение ключевых вопросов принадлежит коллегиальному органу управления, например, совету директоров или правлению. При этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления. Не лишним будет указание на такие вопросы, как например, формирование ценовой и тарифной политики компании, передача полномочий, назначение и увольнение заместителей руководителя и т.д. Рациональным будет сужение рамок по стоимости имущества, сделки с которым может совершать руководитель без согласования с советом и передача полномочий по распоряжению акциями, находящимися на балансе компании под контроль коллегиального органа управления.

Ограничение полномочий руководителя компании, в первую очередь необходимо для создания инструментов контроля и сохранения управления компанией в руках собственников, особенно, если на должность генерального директора назначен сторонний специалист. Кроме того, подобные ограничения станут дополнительной мерой защиты компании от незаконных посягательств, поскольку оказать физическое или психологическое давление на руководителя легче, чем запугать целый совет директоров.

Генеральный директор осуществляет финансовую и хозяйственную деятельность Общества. Генеральный директор это лицо, действующее от имени компании без доверенности. В своей деятельности Генеральный директор руководствуется нормами гражданского и трудового законодательства. Его компетенция прописывается Уставом Общества, трудовым договором и внутренними документами Общества.

В полномочия Генерального директора входит:

• выдача доверенностей от организации, включая доверенности с правом передоверия
• осуществление действий от имени общества, например: совершение сделок
• оформление приказов об увольнении, повышении по должности, наложение взысканий с работников
• представительство интересов организации;
• контролирование процесса и порядок сдачи бухгалтерской отчетности
• иные функции, которые не относятся к ведению вышестоящих органов Общества

Оформление Генерального директора

Генеральный директор относится к штатной должности. Назначение на должность происходит путем голосования учредителей на общем собрании Общества, и при условии что процент голосов «за» более 51%. В Уставе Общества определяется также срок, на который избирается Генеральный директор. Как правило, этот срок составляет 3 года, 5 лет или не определенный срок. После истечения срока его необходимо либо продлить либо назначить нового Генерального директора. Трудовой договор с Генеральным директором заключает учредитель Общества.

Существует ряд случаев, когда трудовой договор, может быть, расторгнут до момента прекращения срока полномочий Генерального директора

• В результате банкротства Общества;
• По решению вышестоящего органа (Общим собранием участников)/

Ответственность Генерального директора

Генеральный директор несет ответственность (материальную, административную, налоговую, уголовную) за свою деятельность, за принятие решений, финансовую деятельность Общества, за убытки и штрафы, причинённые в результате его недобросовестной деятельности. Даже при определенных видах правонарушения, когда субъектом ответственности может выступать только Общество, имеет место быть ответственность назначенного должностного лица.

Материальная ответственность Генерального директора возникает за причинные Обществу убытки.

Административная ответственность налагается как на Общество, так и на Генерального директора.

К административным правонарушениям относятся такие наиболее часто встречающиеся нарушения как:

• Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если данная деятельности подлежит лицензированию.
• Нарушение порядка сдачи бухгалтерской отчетности, налоговой декларации, порядка осуществления кассовых операций.

Уголовная ответственность Генерального директора накладывается в случае укрывательства от сдачи налоговой отчетности в особо крупном размере, либо совершенное группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере.

Ответственность гендиректора за прежнюю деятельность компании

Новый Генеральный директор не несет административной ответственности за действия предыдущего Генерального директора. Кроме тех правонарушений, которые имеют длящийся характер, но и в данном случае к этим административным нарушениям может быть привлечен предшественник согласно сроку давности за данные правонарушения.

Налоговую ответственность несет Общество вне зависимости от того, кто осуществлял полномочия Генерального директора в это время.

Увольнение Генерального директора

Во-первых, Генеральный директор может всегда уволиться по собственному желанию, либо по инициативе работодателя. Для этого ему необходимо предупредить участников ООО либо общее собрание участников за месяц до своего увольнения.

Во-вторых, Увольнение по инициативе участников ООО. Для этого назначается общее собрание участников, где выноситься вопрос о прекращении полномочий действующего Генерального директора и назначении нового Генерального директора. Для Этого обязательно необходимо уведомить МИФНС 15, путем подачи формы для смена Генерального директора. Налоговая регистрирует данные изменения.

Главная » Транскрипции » Трудовые отношения. Полномочия и ограничение полномочий генерального директора. Чем отличается генеральный директор от директора? Полномочия, права и обязанности, порядок назначения и увольнения